论开放结构背景下的法官自由裁量

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论开放结构背景下的法官自由裁量

于永宁

【期刊名称】《法制与社会发展》 【年(),期】2015(021)004

【摘 要】人们往往在经验层面上将司法不公归因于法官自由裁量,而法官能够自由裁量被认为是立法不完善的必然结果.在哈特的法律推理理论中也能发现类似逻辑.该理论认为,法律作为规则体像语言一样存在开放结构,开放结构限制了法律的适用范围,这导致在特定案件中,法律必然出现空白地带,因此只能依靠法官自由裁量.实际,规则的开放结构与法官自由裁量属于不同层次的问题,规则出现开放结构并不必然意味着法官自由裁量.就哈特的法律理论而言,自由裁量问题的实质在于承认规则的不确定性.哈特之后的法律实证主义即便将法律概念的范围扩大,不再认为法律仅仅包括规则,依然无法证明法律的开放结构与法官自由裁量之间存在逻辑上的必然联系.

【总页数】15(P13-27) 【作 者】于永宁

【作者单位】山东大学法学,山东济南250100 【正文语种】 【中图分类】DF0 【相关文献】


1.规则下的裁量——从法学社会学的角度看离婚财产分割中的法则和法官自由裁量2.刑法自由裁量权导论——以法官活动为背景3."鉴定双轨制"下的法官自由裁量权之界限4.司法权威构建与行政案件中法官自由裁量权——以榆林土地纠纷案为考察背景5.司法改革背景下的法官自由裁量权研究——以民事司法为视角

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